許多奇‖多元共治視域下銀行自動化決策中的個人信息保護
許多奇‖多元共治視域下銀行自動化決策中的個人信息保護
作者介紹
許多奇:女,湖北武漢人,博士,復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師。
摘要:隨著人工智能的普及與算法技術(shù)的發(fā)展,自動化決策廣泛應(yīng)用于銀行領(lǐng)域。自動化決策有力地推動銀行業(yè)提質(zhì)增效并助力數(shù)字化轉(zhuǎn)型,但它也帶來算法錯誤、算法歧視、隱私泄露、認知偏差等多重風(fēng)險。當(dāng)前我國自動化決策面臨國家規(guī)制難以適應(yīng)現(xiàn)實需求和社會主體參與治理動力不足的雙重困境。在多元共治視域下,這些困境的解決需要合理確定個人信息保護的邊界,強化多元主體間的合作,采取多元路徑推動算法治理不斷完善,實現(xiàn)銀行自動化決策算法的規(guī)范發(fā)展。
關(guān)鍵詞:自動化決策;個人信息保護;多元共治;合作治理
隨著人工智能的普及與算法技術(shù)的發(fā)展,自動化決策在銀行領(lǐng)域的應(yīng)用邁入全新階段。當(dāng)前銀行業(yè)的虛擬數(shù)字員工已從流程自動化走向認知決策自動化,與業(yè)務(wù)有了更緊密的融合。這一現(xiàn)實情況順應(yīng)了銀行業(yè)數(shù)字化的浪潮在科技引領(lǐng)下推動銀行業(yè)實現(xiàn)創(chuàng)新發(fā)展。但銀行自動化決策的應(yīng)用也帶來了全新的挑戰(zhàn),算法錯誤、算法歧視、隱私泄露、認知偏差等一系列個人信息風(fēng)險的產(chǎn)生,使得防范風(fēng)險成為銀行自動化決策必須面對的任務(wù)。為此,許多國家或地區(qū)都出臺了相應(yīng)的立法并逐步建立針對自動化決策的監(jiān)管體系,以應(yīng)對自動化決策可能存在的問題。2018年5月,歐盟正式全面實行《通用數(shù)據(jù)保護條例》(以下簡稱GDPR),提供了一系列有關(guān)算法自動化決策的行為指南文件;美國聯(lián)邦層面的《算法問責(zé)法案》正在等待國會的表決。我國的《個人信息保護法》《數(shù)據(jù)安全法》等法律正式頒布實施,開始加強對自動化決策的規(guī)制,但總體仍處于起步和探索階段。
黨的二十大報告提出“完善社會治理體系”“健全共建共治共享的社會治理制度,提升社會治理效能”“建設(shè)人人有責(zé)、人人盡責(zé)、人人享有的社會治理共同體”,多元共治正是完善我國社會治理體系的重要策略。作為社會治理創(chuàng)新的治理模式之一,多元共治強調(diào)治理主體和治理方式的多元化,有助于社會治理的協(xié)同統(tǒng)一,不失為應(yīng)對銀行自動化決策現(xiàn)有問題的一劑良方。銀行自動化決策中的個人信息保護涉及多維主體,不同主體間存在多元目標(biāo)和多元利益的沖突,不能完全依靠傳統(tǒng)的“監(jiān)管者—被監(jiān)管者”的單向治理模式。從多元共治的角度來看,如何在多元主體之間形成共識,構(gòu)建共同參與機制,合理分擔(dān)治理責(zé)任,以充分發(fā)揮銀行自動化決策的技術(shù)優(yōu)勢,并盡可能減少對個人信息保護帶來的風(fēng)險,是在金融領(lǐng)域推進國家治理現(xiàn)代化必須面對的重要議題
一、自動化決策的內(nèi)涵與銀行領(lǐng)域的應(yīng)用
?。ㄒ唬┳詣踊瘺Q策的范圍與優(yōu)勢
與歐盟GDPR規(guī)定主要針對的是“完全的”自動化決策不同,我國《個人信息保護法》第73條規(guī)定,自動化決策是指通過計算機程序自動分析、評估個人的行為習(xí)慣、興趣愛好或者經(jīng)濟、健康、信用狀況等,并進行決策的活動。歐盟數(shù)據(jù)保護工作小組在《關(guān)于GDPR下自動化決策和用戶畫像的指南》中對此予以進一步明確,將“完全的”自動化決策定義為通過技術(shù)手段而沒有人的參與做出決定的過程。如果人為參與對決策結(jié)果沒有任何實質(zhì)性影響,則仍然會被視為完全自動化決策。從技術(shù)層面來看,盡管自動化決策的定義略有差別,但并不涉及實質(zhì)爭議。作為一種數(shù)理智能程序,自動化決策本質(zhì)上是通過整合大量現(xiàn)有數(shù)據(jù),基于特定設(shè)計目的的數(shù)據(jù)處理指令,運算得出最終的決策結(jié)果。在規(guī)制范圍內(nèi),歐盟側(cè)重對“完全的”自動化決策提出要求,而我國對一般性的自動化決策均進行規(guī)制,并對“完全的”自動化決策作出特別規(guī)定。規(guī)制范圍的區(qū)別反映出不同法域?qū)ψ詣踊瘺Q策的監(jiān)管程度及其內(nèi)在的政策考量存在差異。
歐盟通用數(shù)據(jù)保護條例
《通用數(shù)據(jù)保護條例》(General Data Protection Regulation,簡稱GDPR)
圖片來源:百度百科
自動化決策中的個人信息保護自動化決策的核心是“決策”,這一結(jié)果以“自動化”的方式實施并且已對個人產(chǎn)生了一定的影響。在大數(shù)據(jù)技術(shù)持續(xù)進步、自動化決策結(jié)果精準(zhǔn)度不斷提升的大背景下,自動化決策能夠為決策者帶來極大的便利,具有傳統(tǒng)決策方式不可比擬的獨特優(yōu)勢。在成本層面,引入自動化決策算法盡管需要付出相對較高的單次成本,但從長期來看會大大降低傳統(tǒng)決策方式所需的人力及時間成本。更低的成本投入意味著更大的利潤空間,因此,自動化決策自然受到各行業(yè)的青睞,成為首要的選擇。在行業(yè)成本的降低傳導(dǎo)至社會后,新技術(shù)的應(yīng)用有助于社會整體成本的降低。在效益層面,相較于傳統(tǒng)決策方式,自動化決策依循數(shù)理邏輯,在整合龐大而準(zhǔn)確的數(shù)據(jù)情況下,程序性運算持續(xù)產(chǎn)出具有更為精準(zhǔn)、客觀、穩(wěn)定的決策結(jié)果。自動化決策極少出現(xiàn)傳統(tǒng)決策方式中存在的疏忽與恣意,同時強大的運算能力也支撐其不斷實現(xiàn)自我優(yōu)化與完善。自動化決策幫助各行業(yè)提供更符合用戶自身狀況的決策結(jié)果(個性化推薦),產(chǎn)生更為良好的用戶體驗,并最終提高社會的整體效用。正因自動化決策的上述優(yōu)勢,越來越多的行業(yè)廣泛地采用自動化決策,以實現(xiàn)“提質(zhì)增效”。
?。ǘ┳詣踊瘺Q策在銀行領(lǐng)域的應(yīng)用場景
當(dāng)前自動化決策在銀行業(yè)發(fā)揮著重要作用。擁抱自動化決策成為銀行業(yè)實現(xiàn)自身數(shù)字化發(fā)展的重要步驟。2019年,英國官方調(diào)查表明:英國金融行業(yè)三分之二的前臺和后臺應(yīng)用都已覆蓋人工智能,最常見于用戶服務(wù)及市場推廣等領(lǐng)域;我國香港地區(qū)一項類似調(diào)查顯示,89%的銀行已采用或計劃采用Al應(yīng)用程序。在我國銀行領(lǐng)域的自動化決策應(yīng)用包括:信用評分、用戶畫像及其與其他新興科技結(jié)合,提供綜合性服務(wù)。
其一,信用評分。信用評分運用預(yù)測模型進行復(fù)雜的統(tǒng)計和經(jīng)驗驗證,以評估向個人或企業(yè)提供信貸的風(fēng)險。相較于國外高度發(fā)達的征信行業(yè),我國征信行業(yè)起步較晚,仍存在較大的提升空間。為滿足自身信貸場景需求,我國銀行領(lǐng)域?qū)⒛抗馔断蛐庞迷u分,結(jié)合實際情況作出選擇:大型商業(yè)銀行信用評分通過自主研發(fā)構(gòu)建信用評分模型;中小股份制銀行首先引進先進的個人信用評分模型和技術(shù),然后消化吸收,建立自己的信用評分團隊;眾多的城市商業(yè)銀行更多的是模擬商業(yè)銀行成熟的個人信用評分模型并依據(jù)自身用戶的特點進行改善;很多商業(yè)銀行還對央行征信報告的數(shù)據(jù)進行解析和加工,整合行內(nèi)數(shù)據(jù),開發(fā)信用評分。就我國銀行業(yè)而言,當(dāng)前對信用評分的利用集中于信用卡發(fā)卡審核和貸款審核兩個領(lǐng)域。通過對目標(biāo)用戶各項數(shù)據(jù)進行復(fù)雜運算,信用評分對信用卡或貸款申請者進行評估,并最終指導(dǎo)銀行作出是否發(fā)放信用卡或貸款的信貸決策。而在未來,信用評分還將進一步拓展自身應(yīng)用范圍,從貸前申請走向管理信用,并將覆蓋整個信用風(fēng)險管理周期。
其二,用戶畫像。“用戶畫像”對目標(biāo)用戶的信息進行收集和整理,并且在真實信息的基礎(chǔ)上將這些信息以表格形式展示出來。這不僅能夠展現(xiàn)用戶和潛在用戶的個人屬性,還能進一步挖掘他們的潛在興趣和偏好。當(dāng)前,高度發(fā)達的大數(shù)據(jù)技術(shù)通過對各類個人信息與數(shù)據(jù)加以利用,并且在很大程度上將人實現(xiàn)“數(shù)字化”,從而進行高度精準(zhǔn)的內(nèi)容推薦。隨著自動化決策技術(shù)的應(yīng)用,銀行領(lǐng)域越來越重視收集個人信息構(gòu)建用戶畫像。一方面,用戶畫像同樣應(yīng)用于借貸領(lǐng)域,為銀行對特定用戶是否發(fā)放貸款提供決策參考。另一方面,用戶畫像廣泛應(yīng)用于廣告投放、內(nèi)容推送及用戶推廣之中,推動銀行實現(xiàn)產(chǎn)品與服務(wù)的個性化推薦與精準(zhǔn)營銷。尤其是在眾多銀行推出線上APP后,用戶畫像的應(yīng)用也更加普遍。對于銀行而言,更加精準(zhǔn)的信息推送將提升營銷效率、降低營銷成本,更有效地吸引用戶和潛在用戶,從而“提質(zhì)增效”;對于用戶而言,用戶畫像的應(yīng)用帶來“千人千面”的選擇,不僅節(jié)約信息篩選的成本,也能提供與自身實際情況高度適配的推薦結(jié)果,實現(xiàn)更優(yōu)質(zhì)的用戶體驗。因此,用戶畫像在銀行領(lǐng)域的應(yīng)用也備受重視。
其三,結(jié)合其他新興技術(shù),提供綜合性服務(wù)。自動化決策不僅具有獨立的技術(shù)應(yīng)用價值,還具有強大的可塑性與兼容性,能夠與許多其他新興技術(shù)相互結(jié)合,發(fā)揮更為強大的應(yīng)用效益。元宇宙概念的興起助推虛擬數(shù)字人市場迅速發(fā)展,聚焦于銀行業(yè),自動化決策與虛擬數(shù)字人相結(jié)合的技術(shù)應(yīng)用已進入具體的金融場景:承擔(dān)智能客服、財富規(guī)劃師、AI營銷員等角色。2022年下半年橫空出世的ChatGPT與決策智能技術(shù)的融合發(fā)展,被認為將推動決策模型進化,從而邁向更高級的決策智能階段,在銀行金融場景領(lǐng)域具備強大的應(yīng)用潛力。由此可見,自動化決策技術(shù)與其他新興技術(shù)相結(jié)合,能夠?qū)崿F(xiàn)“1+1>2”的技術(shù)疊加效益,尤其對于銀行業(yè)而言,該類結(jié)合不僅已有眾多的現(xiàn)實應(yīng)用場景,面向未來還有廣泛的拓展空間??梢灶A(yù)見,除自動化決策技術(shù)本身的利用外,將自動化決策與其他新興技術(shù)相結(jié)合,繼而提供綜合性服務(wù),將是銀行自動化決策的另一大應(yīng)用領(lǐng)域。
圖片
二、銀行自動化決策中多元共治的生成邏輯
?。ㄒ唬┿y行自動化決策中的個人信息隱憂
自動化決策具有傳統(tǒng)決策方式不可比擬的獨特優(yōu)勢,因此得以廣泛應(yīng)用。但自動化決策可能產(chǎn)生的問題,尤其是在個人信息保護領(lǐng)域存在問題,已引起各國立法關(guān)注。歐盟自動化決策規(guī)制以歐盟GDPR第22條為中心展開,以保障數(shù)據(jù)主體人工干預(yù)決策的權(quán)利。該條賦予個體在一定條件下不受制于完全的自動化決策的權(quán)利,同時也為這一權(quán)利設(shè)置了多重限制條件。我國《個人信息保護法》第24條借鑒了該條的立法理念,強調(diào)決策的透明度和結(jié)果公平、公正。在銀行領(lǐng)域,自動化決策的個人信息隱憂更值得重視。一方面,作為重要的信用中介和支付中介,銀行領(lǐng)域會收集數(shù)量龐大的個人信息數(shù)據(jù);另一方面,由于涉及大量基礎(chǔ)性的金融業(yè)務(wù),銀行領(lǐng)域收集的個人信息大多涉及個人財產(chǎn)等信息,具有高度的重要性、私密性與價值性。在此前提下,銀行自動化決策在個人信息保護既存在一般自動化決策所面臨的共性需求,又亟需面對與銀行業(yè)特點相結(jié)合產(chǎn)生的特殊問題。因此,對銀行自動化決策涉及的個人信息隱憂展開分析,實屬必要。
《中華人民共和國個人信息保護法》
圖片來源:百度百科
其一,算法錯誤風(fēng)險。算法錯誤主要由數(shù)據(jù)收集、數(shù)據(jù)準(zhǔn)備、算法規(guī)制設(shè)計、算法模型驗證過程中的缺陷或錯誤所導(dǎo)致。例如,因訓(xùn)練數(shù)據(jù)不充分、不具有代表性、算法種類選擇不當(dāng),算法設(shè)計編碼錯誤等,導(dǎo)致算法決策結(jié)論錯誤。對于銀行自動化決策而言,算法錯誤風(fēng)險主要來自兩方面:一是納入自動化決策的數(shù)據(jù)本身存在錯誤或缺陷,如各銀行在進行信用評分或用戶畫像的過程中,收集的數(shù)據(jù)不充分或與客觀事實不符,從而導(dǎo)致最終的決策結(jié)果出現(xiàn)錯誤;二是自動化決策本身存在技術(shù)性錯誤,致使在數(shù)據(jù)沒有錯誤或缺陷的情況下,依然產(chǎn)生了錯誤的決策結(jié)果。對于個人而言,銀行自動化決策潛在的算法錯誤風(fēng)險可能帶來多方面的影響。如在銀行借貸環(huán)節(jié)的算法錯誤可能導(dǎo)致個人不能匹配適合自身實際情況的借貸選擇,甚至給個人錯誤地打上資信狀況不佳的標(biāo)簽;而在產(chǎn)品營銷環(huán)節(jié)的算法錯誤則易致使個人選擇超出自身實際風(fēng)險承擔(dān)能力的金融產(chǎn)品,從而影響個人的財產(chǎn)權(quán)。并且,在信息洪流和算法黑箱的雙重影響下,個人通常難以意識到銀行自動化決策出現(xiàn)了算法錯誤,更難以對此加以糾正或?qū)で缶葷?/div>
其二,算法歧視風(fēng)險。算法歧視是由于算法內(nèi)部演算和數(shù)據(jù)分析所導(dǎo)致的對特定群體或個人的不公正對待。在既定的算法模型下,自動化決策能夠產(chǎn)生具有高穩(wěn)定性的決策結(jié)果,減少了傳統(tǒng)決策方式的任意性。然而,人類社會固有的某些偏見與歧視并未完全消失。相反,與一般意義上的歧視相比,這種根植在算法程序里的歧視更加難以識別。銀行自動化決策的算法歧視風(fēng)險也并不鮮見,既有一般自動化決策中最為常見的“大數(shù)據(jù)殺熟”,也有銀行基于用戶分組而向特定用戶群體實施的集體性算法歧視。一方面,銀行在使用不同特征對用戶進行風(fēng)險分類時,可能會導(dǎo)致對用戶的歧視和偏見,產(chǎn)生市場的逆向選擇等問題。另一方面,由于具備更強的談判能力,大型用戶可以通過與銀行進行點對點的個別商議,從而在自動化決策的算法運算中獲得相對優(yōu)勢的地位,而中小型用戶則只能被動地接受自動化決策的結(jié)果,在銀行提供的有限選擇中進行權(quán)衡。此類算法歧視不僅會對個人知情權(quán)和財產(chǎn)權(quán)帶來侵害,更是對平等權(quán)的消解,并存在算法異化的潛在危險。
其三,隱私泄露風(fēng)險。如前所述,銀行收集的個人信息數(shù)量龐大,同時具有高度的重要性、私密性與價值性,蘊含巨大的數(shù)據(jù)價值。此類信息一旦泄露,將會給用戶帶來巨大的風(fēng)險,甚至對人身和財產(chǎn)權(quán)利帶來威脅。從銀行的角度來看,自動化決策的隱私泄露風(fēng)險是否可控,視具體情況而有所不同。在技術(shù)層面上,銀行自動化決策在個人信息收集、處理、存儲、運算并形成最終結(jié)論的過程中,均可能因技術(shù)系統(tǒng)不完善而無意造成信息泄露。除此以外,銀行可能有意利用自動化決策,不當(dāng)利用個人信息。例如,對個人信息進行過度收集、將特定目的采集的個人信息挪作他用,甚至提供給第三方。從個人角度來看,無論是對個人信息的無意泄露抑或有意利用,都會產(chǎn)生不可估量的風(fēng)險,進而影響正常的個人生活。因此,《數(shù)據(jù)安全法》《個人信息保護法》《征信業(yè)務(wù)管理辦法》等相繼出臺,回應(yīng)上述風(fēng)險。在實踐中,我國銀行因不當(dāng)利用個人信息而受到處罰的情況時有發(fā)生,隱私泄露風(fēng)險治理依然任重道遠。
其四,認知偏差風(fēng)險。認知心理學(xué)認為,個人在認知上存在非理性的一面,如從眾心理、損失厭惡、框架效應(yīng)、錨定效應(yīng)、過度樂觀等,亦即“認知偏差”。經(jīng)營者利用個人的認知偏差進行針對性的營銷,以在更大程度上實現(xiàn)自身利益。不同于前述幾類受到立法規(guī)制的風(fēng)險,根據(jù)我國現(xiàn)行法律,對認知偏差的利用并沒有侵犯知情權(quán)、選擇權(quán)等個人權(quán)利。然而,隨著大數(shù)據(jù)時代的到來與經(jīng)濟數(shù)字化的發(fā)展,認知偏差風(fēng)險將更加嚴(yán)重。算法決策本身并非絕對中性。為實現(xiàn)利益最大化,銀行可能將認知偏差引入基于用戶畫像的個性化推薦中?;谡J知偏差,銀行自動化決策將對個人施加更大的影響,甚至采取違背個人利益的決策策略。對于個人而言,銀行自動化決策對認知偏差的利用游走于侵害個人利益而又不受規(guī)制的灰色地帶,難以在現(xiàn)行立法下獲得救濟,自身利益于無形之中明顯受損。這不僅會使個人尊嚴(yán)受到威脅,也對社會整體的公平、正義提出了嚴(yán)峻挑戰(zhàn)。
?。ǘ┿y行自動化決策中多元共治的可適用性
國外對多元共治的理論研究取得了豐碩成果,為其在我國的適用奠定了基礎(chǔ)。隨著公共治理研究范式的興起,以多元共治為核心的治理理論不斷涌現(xiàn),其中,以德國學(xué)者赫爾曼·哈肯(Hermann Haken)的“協(xié)同學(xué)”(Synergetics)理論和埃莉諾·奧斯特羅姆(Elinor Ostrom)的“多中心”理論最具代表性。前者強調(diào)在復(fù)雜系統(tǒng)中各子系統(tǒng)應(yīng)當(dāng)協(xié)調(diào)合作,推動系統(tǒng)走向有序,或從一種有序狀態(tài)走向更高的有序狀態(tài)。后者提出不同主體既會獨立自由地追求自己的利益,又存在相互協(xié)調(diào)合作的可能,主張采用多樣性制度安排,實現(xiàn)政府和社會間的協(xié)調(diào)與合作,從而推動公共利益的可持續(xù)發(fā)展。隨著學(xué)界的不斷探索,多元共治理論持續(xù)完善,已經(jīng)在我國各個領(lǐng)域產(chǎn)生影響。2014年《政府工作報告》明確“注重運用法治方式,實行多元主體共同治理”,推動多元共治理論與我國社會實踐相結(jié)合。目前,多元共治已應(yīng)用于社區(qū)治理、鄉(xiāng)村治理、網(wǎng)絡(luò)治理等多個領(lǐng)域,并取得了一定的成績。
2021年9月,國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦、中央宣傳部等九個部門發(fā)布《關(guān)于加強互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)算法綜合治理的指導(dǎo)意見》,要求“形成有法可依、多元協(xié)同、多方參與的治理機制”“打造形成政府監(jiān)管、企業(yè)履責(zé)、行業(yè)自律、社會監(jiān)督的算法安全多元共治局面”,為多元共治在算法治理中的適用提供了依據(jù)。對于銀行自動化決策,多元共治具有較強的可適用性。其一,銀行自動化決策的個人信息風(fēng)險范圍廣泛,影響輻射整個社會,對其治理不能依靠少數(shù)主體的努力,而多元共治強調(diào)國家力量和社會主體都應(yīng)發(fā)揮自身優(yōu)勢,與現(xiàn)實需求不謀而合;其二,不同主體之間利益訴求各異,對于個人信息保護態(tài)度不一,對銀行自動化決策的治理合力難以形成,而共識形成機制是多元共治的重要運行機制,多元共治注重尋求各主體在個人信息保護上的“最大公約數(shù)”,從而協(xié)調(diào)利益沖突;其三,在銀行自動化決策領(lǐng)域,各主體之間的關(guān)系仍以競爭為主,合作機制尚不完善,而“對話、競爭、妥協(xié)、合作和集體行動是多元共治中的五個核心機制”,多元共治能夠調(diào)和該領(lǐng)域不同主體間的競爭關(guān)系,強化合作機制;其四,對于多元主體在算法治理中的責(zé)任,現(xiàn)行治理制度并未完全明確,容易造成責(zé)任分擔(dān)不均的情況,而多元共治則主張通過多樣化的制度安排合理分配責(zé)任,以維持算法治理的可持續(xù)性運作。綜合來看,多元共治的適用,有助于推動各主體協(xié)同統(tǒng)一,共同化解銀行自動化決策中的個人信息風(fēng)險,提升治理效率,最終實現(xiàn)“價值共容、目標(biāo)共向、利益共得、成果共享”。
三、銀行自動化決策的個人信息保護困境
銀行自動化決策的個人信息保護涉及多元主體,不同主體之間存在多元目標(biāo)和多元利益的沖突,對個人信息保護的態(tài)度也存在差異,直接影響治理目標(biāo)的統(tǒng)一及治理效果。因此,要真正實現(xiàn)銀行自動化決策領(lǐng)域的多元共治,有必要從多角度展開分析。
(一)國家規(guī)制難以完全適應(yīng)現(xiàn)實需求
在多元共治視域下,各主體發(fā)揮的作用各不相同,其中,監(jiān)管、司法等國家機構(gòu)發(fā)揮指引作用。但在涉及銀行自動化決策的個人信息保護領(lǐng)域,國家規(guī)制面臨難以完全適應(yīng)現(xiàn)實需求的窘境。
自動化決策在銀行領(lǐng)域的廣泛應(yīng)用,給國家規(guī)制帶來了全新的挑戰(zhàn)。以監(jiān)管機構(gòu)為例:一方面,傳統(tǒng)監(jiān)管模式不再完全適應(yīng)技術(shù)發(fā)展。在數(shù)字化轉(zhuǎn)型的趨勢下,銀行業(yè)尋求部署更復(fù)雜、更高精度的自動化決策模型。盡管立法已經(jīng)對自動化決策提出了全新的要求,但監(jiān)管機構(gòu)要透過算法黑箱、真正實現(xiàn)對銀行自動化決策的有效監(jiān)管,仍然需要依托自身監(jiān)管能力的提升或第三方技術(shù)機構(gòu)的評估。另一方面,作為應(yīng)對上述問題的重要解決方案之一,監(jiān)管科技面臨著技術(shù)依賴和監(jiān)管俘獲的威脅。為應(yīng)對我國監(jiān)管行業(yè)與金融科技發(fā)展不匹配的實際情況,監(jiān)管科技的發(fā)展及應(yīng)用逐步受到重視。但在發(fā)展監(jiān)管科技、應(yīng)用技術(shù)方案的過程中,監(jiān)管機構(gòu)對特定技術(shù)方案的選擇可能形成技術(shù)依賴,打開了監(jiān)管俘獲的新窗口,這可能威脅監(jiān)管機構(gòu)的公共問責(zé)性,反而進一步削弱監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)管能力。
從成本角度來看,國家規(guī)制需在個人信息保護與治理成本控制之間權(quán)衡。當(dāng)前,強調(diào)個人信息保護的相關(guān)立法陸續(xù)出臺,最高人民法院明確將“個人信息保護糾紛”列為司法案由之一,個人信息保護重要性日益凸顯。但“以最少的資源消耗取得最大的效益”同樣是重要的制度目標(biāo)。成本控制注重每一份投入所產(chǎn)生的收益最大化。以司法領(lǐng)域為例,根據(jù)北大法寶數(shù)據(jù)庫的公開數(shù)據(jù),在案由為“民事隱私權(quán)、個人信息糾紛”的近3 000件案例中,涉及自動化決策的案例僅有9件,無一例涉及銀行。這一數(shù)據(jù)的形成有多方面原因,從司法機關(guān)的角度來看,這可能與成本控制的考量有關(guān)。就成本而言,銀行自動化決策波及范圍廣,影響人群眾多,存在大量潛在的個人信息爭議,一旦司法機關(guān)采取積極態(tài)度應(yīng)對該領(lǐng)域的個人信息糾紛,勢必會產(chǎn)生大量案件,需要投入大量的司法資源;同時,與銀行自動化決策有關(guān)的個人信息保護糾紛涉及法律、金融、技術(shù)等多個領(lǐng)域,案件審理難度大,如何依托當(dāng)前尚不完備的立法妥善解決此類復(fù)雜爭議,是司法機關(guān)需要面對的難題。就效益而言,此類個人信息保護糾紛通常涉及程序性規(guī)則,個人的實際損失難以具象化,爭議解決的效益相對較低?;诔杀究刂频目剂浚痉C關(guān)在面臨涉及銀行自動化決策的個人信息爭議時,在符合法律規(guī)定的前提下通常選擇相對消極的態(tài)度。
同時,我國國家機構(gòu)仍側(cè)重于程序?qū)用驷槍λ惴ㄌ岢鲆?,實質(zhì)性規(guī)則有待完善。例如,《個人信息保護法》強調(diào)告知同意等規(guī)則,從程序角度對個人信息的利用行為提出了全新的要求。中國人民銀行等機構(gòu)聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》,僅要求金融機構(gòu)向金融監(jiān)督管理部門報備人工智能模型的主要參數(shù)以及資產(chǎn)配置的主要邏輯。盡管此類強調(diào)程序的規(guī)則具有先天優(yōu)勢,但在當(dāng)下“僅將面向過程的解決方案應(yīng)用于算法過度擴張是行不通的”,必須超越程序型治理,重新平衡權(quán)力結(jié)構(gòu)。因此,算法風(fēng)險影響評估、算法審計等更加關(guān)注算法實質(zhì)的制度應(yīng)當(dāng)發(fā)揮更加重要的作用。在域外立法實踐中,算法審計越來越成為算法規(guī)則構(gòu)建的重心。美國《算法公平法案》(Algorithmic Fairness Act)對算法審計體制予以了規(guī)定,并強調(diào)增加可審計性。在歐盟,由芬蘭、德國、荷蘭、挪威和英國最高審計機構(gòu)共同出臺的《機器學(xué)習(xí)算法審計白皮書》(Auditing machine learning algorithms:A white paper for public auditors),為GDPR下的算法審計活動提供指引。從我國立法現(xiàn)狀來看,《個人信息保護法》雖對“個人信息保護影響評估”有所明確,但對于算法審計僅在第54條和第64條作了極為有限的規(guī)定。我國當(dāng)前尚未出臺與算法審計有關(guān)的更為細化的規(guī)范性文件,這使得實踐中的算法審計欠缺制度規(guī)范,仍主要依賴個人信息處理者的自律或第三方機構(gòu)的審計能力。實質(zhì)性規(guī)則的不完備,易使國家規(guī)制機構(gòu)難以及時發(fā)現(xiàn)并有效應(yīng)對算法應(yīng)用過程中的個人信息風(fēng)險。
(二)社會主體參與治理動力不足
多元共治認為,社會主體參與治理具有獨特的優(yōu)勢,具有發(fā)揮多元主體能動性、查漏補缺的重要作用。然而,在當(dāng)前銀行自動化決策治理的場域中,社會主體參與治理的動力明顯不足,有效的社會治理難以形成。
從治理意愿來看,不同社會主體的利益訴求并不一致,甚至存在利益沖突。以銀行為例,作為應(yīng)用自動化決策的核心主體,強調(diào)個人信息保護會對銀行利益帶來多重影響。其一,銀行部署自動化決策的成本將會上漲。當(dāng)前,個人信息保護立法對自動化決策的要求逐步提高,銀行在個人信息保護合規(guī)層面的壓力進一步加大。銀行不僅需要對內(nèi)部不滿足或不能完全滿足立法需求的自動化決策運作機制進行合規(guī)調(diào)整,還需要在算法影響評估、算法備案、算法解釋、算法審計等方面付出更高的合規(guī)成本。其二,個人信息保護的要求與銀行自身商業(yè)秘密保護之間存在沖突。由于開發(fā)統(tǒng)計模型、重抽樣、模型訓(xùn)練、人工校準(zhǔn)與修正等多個環(huán)節(jié)均不可避免地需要算法設(shè)計者付出相當(dāng)程度的努力,銀行往往將自動化決策的底層算法模型視為商業(yè)秘密并加以保護。而個人信息保護的要求,會使銀行讓渡一部分權(quán)利,披露和公開自動化決策的部分信息。這意味著銀行需要放棄部分投資研發(fā)或購買的智力成果,并將其暴露在競爭對手的視線中,從而導(dǎo)致自身在與其他機構(gòu)的競爭中處于相對不利的地位。因此,從利益角度衡量,銀行的治理意愿天然不足。
社會主體具備參與治理意愿,其治理的積極性也并不必然提升。從個人角度而言,其信息保護與自身利益密切相關(guān),通常具有最為充足的治理意愿。當(dāng)前我國國家規(guī)制機構(gòu)也采取多種措施,調(diào)動個體以自身力量參與算法治理的積極性。在立法領(lǐng)域,我國通過《民法典》《數(shù)據(jù)安全法》《個人信息保護法》等法律賦予個人一定的權(quán)利,以對抗日益強大的算法權(quán)力。在司法領(lǐng)域,最高人民法院根據(jù)《民法典》第1 034條規(guī)定,將“個人信息保護糾紛”列為司法案由之一。現(xiàn)實情況是司法實踐涉及自動化決策的案例仍不多見。從個人層面來看,這可能與大多數(shù)個人在面對自動化決策時選擇“躺在權(quán)利上睡覺”有關(guān)。盡管自動化決策可能存在多方面的風(fēng)險,但它通常具有高效、精準(zhǔn)的優(yōu)勢,能極大程度地迎合快節(jié)奏的生活需求。在銀行領(lǐng)域,通過自動化決策提供各類產(chǎn)品與服務(wù),能為大多數(shù)金融知識并不豐富的個人節(jié)約大量時間和精力,讓個人在短時間內(nèi)完成資金融通和投資選擇。在自動化決策產(chǎn)生的巨大便利之下,大多數(shù)人可能并未意識到存在的風(fēng)險。當(dāng)對風(fēng)險有所認知,選擇以審慎的態(tài)度對待自動化決策,進一步行使各類算法權(quán)利時,個人不僅需要投入額外的時間和精力以完成決策,甚至還需為了解算法和法律知識付出更多。從純粹功利的視角來看,個人由此作出的選擇可能反而不及單純信賴自動化決策的結(jié)果。在權(quán)衡利弊后,個人通常還是會在信息安全與效率之間抉擇,并倒向后者。正因信賴自動化決策通常是最符合自身利益的選擇,故個人經(jīng)常“在權(quán)利上睡覺”,或有意或無意地忽視潛在的個人信息風(fēng)險。
四、自動化決策中的個人信息保護路徑
基于上述現(xiàn)實困境,多元共治為銀行自動化決策的個人信息保護提供指引。在多元共治視域下,治理困境有賴于多元主體之間達成共識、共同參與機制的確定以及責(zé)任的合理分配。就銀行自動化決策而言,個人信息保護路徑可從以下三個方面展開。
(一)共識形成機制:合理確定個人信息保護的邊界
形成共識是落實多元共治的重要前提。風(fēng)險社會理論認為,當(dāng)科技被轉(zhuǎn)化為產(chǎn)品或服務(wù)時,經(jīng)濟政策被經(jīng)濟價值所吸引,而忽略科技應(yīng)用可能會使原有規(guī)則體系發(fā)生功能偏移乃至失范。投射到銀行領(lǐng)域,在數(shù)字化轉(zhuǎn)型的大背景下,自動化決策在提質(zhì)增效上的巨大優(yōu)勢極易蓋過算法本身的多重風(fēng)險。因此,多元主體首先應(yīng)客觀認識自動化決策,理解算法治理的必要性,達成強化個人信息保護的共識。同時,多元主體也應(yīng)注意合理確定個人信息保護的邊界。算法治理并不是將個人信息保護絕對化,而是在控制個人信息風(fēng)險的前提下,推動自動化決策的規(guī)范發(fā)展。我國《民法典》《個人信息保護法》《數(shù)據(jù)安全法》等立法時也沒有完全倒向個人信息保護一側(cè),而是極力在不同主體之間尋求平衡。這不是法律向技術(shù)的妥協(xié),恰好相反,正是因為個人信息保護并非一項絕對化的訴求,因而在各類價值訴求存在沖突時法律才存在調(diào)適的可能。治理銀行自動化決策,既要注重防范、化解個人信息高風(fēng)險,也有必要為算法應(yīng)用提供適當(dāng)?shù)娜蒎e機制。
《個人信息保護法》強化用戶信息保護
圖片來源:京報網(wǎng)
基于上述共識,多元主體之間的利益沖突才能得以平衡,從而形成治理合力,推動算法治理順利開展,構(gòu)筑自動化決策與多元價值之間的制衡機制。
?。ǘ┕餐瑓⑴c機制:強化多元主體的合作治理
當(dāng)前在治理銀行自動化決策上,多元主體以自身利益為第一要務(wù),彼此之間的關(guān)系仍以競爭為主要特征。如監(jiān)管機構(gòu)與銀行之間在算法合規(guī)上在玩“貓鼠游戲”,銀行與個人之間也在信息和資源差異的基礎(chǔ)上無形地相互博弈。然而,以競爭為主要互動方式的現(xiàn)實情況,難以應(yīng)對當(dāng)前銀行自動化決策的個人信息保護困境。在眾多治理方式之中,合作治理是共治的核心。在形成治理共識的前提下,合作治理強調(diào)國家規(guī)制機構(gòu)讓渡部分管理職能及利益,側(cè)重履行監(jiān)管職責(zé),社會主體利用自身資源參與治理自動化決策。在合作治理的基礎(chǔ)上,多元主體之間才能規(guī)避零和博弈、實現(xiàn)共贏,并在個人信息保護視角下真正實現(xiàn)對自動化決策的有效治理。實現(xiàn)合作治理的具體方式包括:加強不同主體對話,增進多元主體對自動化決策技術(shù)最新發(fā)展動向的理解,減少不同主體之間的信息鴻溝;促進協(xié)商,在風(fēng)險可控的前提下建立自動化決策技術(shù)應(yīng)用的容錯機制,并及時督促多元主體對現(xiàn)有問題進行補救式學(xué)習(xí);鼓勵合作,形成技術(shù)合力,及早發(fā)現(xiàn)、溝通并糾正自動化決策算法中的技術(shù)故障,化解個人信息保護風(fēng)險。在合作治理的同時,多元主體也應(yīng)注意對“權(quán)力和特權(quán)結(jié)構(gòu)中的共謀關(guān)系”保持警惕,既要避免合作治理過程對自身獨立性的消解,又要強化彼此之間的監(jiān)督功能,防范部分主體以合作治理之名,行監(jiān)管俘獲之實。
(三)多元治理機制:算法治理的具體完善方向
當(dāng)前我國開始重視并逐步加強對自動化決策的治理,但總體上仍處于起步階段。尤其是在自動化決策廣泛應(yīng)用的銀行領(lǐng)域,亟需適應(yīng)技術(shù)發(fā)展需求的算法治理方式。從個人信息保護的視角來看,銀行自動化決策的具體治理方向包括:
1.合理應(yīng)用科技,促進“技術(shù)型治理”
自動化決策在銀行領(lǐng)域得以普及,我國算法治理對科技的應(yīng)用卻相對滯后,現(xiàn)有風(fēng)險與治理機制不完全匹配。因此,增強算法治理的技術(shù)性,以更好地應(yīng)對銀行自動化決策的個人信息風(fēng)險實屬必要。這不僅有利于治理能力的提升,從長期來看還將有效降低治理成本。具體而言,監(jiān)管機構(gòu)有必要加強對監(jiān)管科技的應(yīng)用,吸納人工智能、區(qū)塊鏈等重要技術(shù)監(jiān)管科技解決方案,保持對銀行領(lǐng)域自動化決策算法發(fā)展及應(yīng)用情況的追蹤,盡力實現(xiàn)監(jiān)管科技與金融科技的同步發(fā)展;為應(yīng)對潛在高漲的個人信息維權(quán)需求,司法機構(gòu)也可考慮采用批量法訴等技術(shù)方案,合理分流案件,提升自身處理同質(zhì)化案件的應(yīng)對能力。通過上述方式,技術(shù)與法律將進一步協(xié)同配合、融合互補,并最終提升算法治理整體效能。
同時,在強化技術(shù)應(yīng)用的過程中,算法治理也有必要警惕對某種特定技術(shù)方案形成依賴,并由此造成對治理效能的反向削弱。因此,一方面,無論是監(jiān)管機構(gòu)還是司法機構(gòu),在選擇特定的技術(shù)方案前都應(yīng)當(dāng)預(yù)先設(shè)立便捷的退出機制,以確保在更為有效的技術(shù)方案產(chǎn)生后自身易于從特定合作關(guān)系中抽離并重新選擇,從而降低特定技術(shù)方案及其提供者的影響;另一方面,針對技術(shù)提供者的問責(zé)機制也有必要建立,以設(shè)置責(zé)任的方式倒逼其審慎研發(fā)技術(shù)方案,將技術(shù)“關(guān)入制度的籠子”。
2.細化算法審計,強化“實質(zhì)型治理”
在我國現(xiàn)行制度框架下,算法審計僅存在概括性規(guī)定,缺乏可操作性。面向未來,應(yīng)當(dāng)細化算法審計制度,從而真正實現(xiàn)制度功能。具體包括:(1)在審計主體上,《個人信息保護法》對內(nèi)部審計和外部審計的主體都作了規(guī)定,其中又以在“存在較大風(fēng)險或者發(fā)生個人信息安全事件”的情況下承擔(dān)外部算法審計職責(zé)的專業(yè)機構(gòu)更為關(guān)鍵,未來有必要圍繞此類專業(yè)機構(gòu)出臺相應(yīng)的準(zhǔn)入要求和規(guī)范標(biāo)準(zhǔn);(2)在審計機制上,我國算法審計制度可參照域外立法實踐的《機器學(xué)習(xí)算法審計白皮書》實例,出臺非強制性的指引文件,為算法審計提供參考,從而推動算法審計規(guī)范運作;(3)在審計后果上,可允許算法審計結(jié)果作為行政處罰或提起訴訟的依據(jù),使其真正具有法律效果,并構(gòu)成算法治理問責(zé)的組成部分。細化算法審計的規(guī)定,構(gòu)建完善而具有可執(zhí)行性的算法審計制度,以強化實質(zhì)型治理,并最終改善算法治理的治理效果。
3.完善算法權(quán)利,優(yōu)化“賦權(quán)型治理”
我國《個人信息保護法》第24條明確個人在特定情形下可以拒絕自動化決策或?qū)で笏惴ń忉?,在實質(zhì)層面上肯認了“對抗人工智能的權(quán)利”。但正如部分學(xué)者擔(dān)心的那樣,“把這些要求規(guī)定在法律上是一回事,而把它們在實踐中進行操作則是另一回事”。算法權(quán)利的行使不僅對個人能力有所要求,還需要付出額外的成本,這使得立法所設(shè)想的算法問責(zé)制在實施過程中面臨重大。正如前文所述,在我國司法實踐中,針對自動化決策提起的個人信息糾紛尚不多見,這從側(cè)面印證了上述擔(dān)憂。因此,在既有立法規(guī)定之下,如何完善算法權(quán)利,以優(yōu)化“賦權(quán)型治理”是算法治理必須回應(yīng)的問題。
就權(quán)利本身而言,在《個人信息保護法》第24條的基礎(chǔ)上,有必要對算法權(quán)利的規(guī)定,尤其是細化算法解釋的規(guī)定。為此,可頒行特別立法或行業(yè)規(guī)范,將銀行業(yè)的行業(yè)特性納入考量,分級分類地對算法解釋的對象、內(nèi)容、受眾予以限定,增強算法權(quán)利的可理解性、可實現(xiàn)性和可操作性。同時,圍繞算法權(quán)利,合理分擔(dān)多元主體的責(zé)任。一方面,由于過于寬泛的算法權(quán)利易使銀行承擔(dān)過重的算法義務(wù),不利于算法治理目標(biāo)的實現(xiàn),因此,在要求銀行進行算法解釋或拒絕銀行僅通過自動化決策作出決定時,個人有必要承擔(dān)一定的證明責(zé)任;另一方面,對個人課以過重的證明責(zé)任,又可能使得算法權(quán)利喪失制度功能,因而,個人只需在力所能及的范圍之內(nèi),提供初步證據(jù)證明特定自動化決策對個人權(quán)益具有重大影響即可。通過上述方式,算法權(quán)利得以完善,從而使多元主體有能力、有意愿落實立法規(guī)定,共同優(yōu)化“賦權(quán)型治理”。
五、結(jié)語
我國《“十四五”數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展規(guī)劃》提出“為應(yīng)對新形勢新挑戰(zhàn),把握數(shù)字化發(fā)展新機遇,拓展經(jīng)濟發(fā)展新空間,推動我國數(shù)字經(jīng)濟健康發(fā)展”?!督鹑诳萍及l(fā)展規(guī)劃(2022—2025年)》指出“數(shù)據(jù)成為新的生產(chǎn)要素”,并明確“加快金融數(shù)字化轉(zhuǎn)型步伐,全面提升我國金融業(yè)綜合實力和核心競爭力”的要求。對于銀行領(lǐng)域而言,加強自動化決策的部署與應(yīng)用,既是順應(yīng)數(shù)字化時代發(fā)展需求的必由之路,也是推動自身實現(xiàn)數(shù)字化轉(zhuǎn)型的重要一環(huán)。而與新技術(shù)應(yīng)用相伴而生的是新型的技術(shù)風(fēng)險。作為特殊的社會治理領(lǐng)域之一,銀行業(yè)屬于高風(fēng)險的算法應(yīng)用領(lǐng)域。尤其是在行業(yè)掌握大量高隱私性、高價值性的個人信息的前提下,銀行自動化決策的應(yīng)用,對于金融消費者利益、公民基本權(quán)利乃至整體金融秩序都可能產(chǎn)生不利影響,因而存在從嚴(yán)治理的需求。但在謹(jǐn)慎對待算法風(fēng)險的同時,客觀審視自動化決策極為必要。自動化決策具有固有優(yōu)勢,如能在銀行領(lǐng)域得以良好運用,將帶來巨大的經(jīng)濟效益和社會效益。算法治理的最終目的絕不是阻礙自動化決策的應(yīng)用,而是要推動算法規(guī)范發(fā)展。因此,針對銀行自動化決策的算法治理也不應(yīng)堅持對抗式的心態(tài),而應(yīng)注重統(tǒng)籌多元主體,加強多元主體之間的合作,持續(xù)探索技術(shù)應(yīng)用與社會價值、治理效率與公平正義之間的平衡點。
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